법치주의의 씨앗(3) : 몽테스키외의 법에 대한 견해에 관하여
'몽테스키외 라브르드 남작 샤를 루이 드 세컨다'(Charles-Louis de Secondat, Baron de La Brède et de Montesquieu, 1689-1755)는 존 로크의 법 사상이 출간되던 해에 보르도의 귀족 가문에서 태어났으며, 아리스토텔레스나 로크와 달리 프랑스 군주제에 대한 성공적인 투쟁이 일어나기 전의 비교적 안정된 시대를 살았다. 그는 10년 이상 지방 의회의 주요 사법 기관인 투르넬 형사 부서의 원수(président à mortier)로 재직하며 사형, 추방, 고문을 포함하는 일상적인 수사를 직접 감독하고 형벌을 집행했다.
그럼에도 불구하고 그는 전제주의의 절대 권력과 그것이 초래할 공포와 죄악에 대한 지속적인 경계심을 늦추지 않았다. 1748년에 출간된 그의 대표작 『법의 정신』은 단일한 주장이라기보다는 역사, 정치, 자연과학을 아우르는 광범위한 독서를 바탕으로 구축된 방대한 분류법에 가깝다. 이 책은 특정 사회의 규칙과 절차가 어떻게 진화했는지를 설명하며, 자연과 문화가 사회를 형성하고 제한하는 방식을 심도 있게 고려한다.
몽테스키외에게 '법'은 인간의 의도적인 결정뿐만 아니라 자연 세계에 의해 형성된 사회 전체의 일부를 의미했다. 그가 법을 "사물의 본성에서 파생되는 필연적 관계"라고 모호하게 정의한 것은, 자연 세계와 인공 사회 사이의 날카로운 구분에 대한 저항이었으며, 법을 연구하는 최선의 방법은 가장 지역적이고 특수한 현장에서 이해하는 것이라고 보았다. 그는 법이 지역적 특수성이 제거된 일반성이 아니라, 그 법이 적용되는 특정 사회의 특성과 '적합성'에 맞게 조정되어야 함을 강조했다. 따라서 그는 한 국가의 법이 다른 나라의 토양에 뿌리째 뽑혀 다시 심어질 수 있다는 가정에 대해 근본적인 회의론을 가졌다.
그는 정부 형태를 공화정, 군주정, 전제정의 세 가지로 분류했는데, 이 분류의 원칙적인 구분은 아리스토텔레스와 달리 누가 권력을 행사하느냐가 아니었다. 오히려 법은 정권을 정의하고 구분하는 방법의 일부로 등장한다. 이는 군주제와 전제주의의 차이에서 가장 명확하게 드러나는데, 둘 다 한 사람의 통치를 포함하지만, 전제주의에는 정치권력에 대한 지침과 통로를 제공하는 '기본법'이 존재하지 않는다. 대신 모든 것이 독재자의 의지와 변덕에 달려 있어 "법이 존재하지 않는" 상태이다. 반면 군주제에서는 왕의 권한이 '확립된 법률'을 통해 행사되며, 몽테스키외가 재직했던 의회와 같은 중간 권력 및 법률의 보관소가 법의 준수를 보장하는 도구로 기능한다. 전제주의가 '모든 사람의 용기를 꺾고 야망의 불씨를 끄는' 공포를 원칙으로 한다면, 군주제는 명예를 원칙으로 삼는다는 점에서, 몽테스키외는 법의 존재 유무와 그 역할이 정권의 성격을 정의하는 근본적인 대비점을 제공한다고 보았다.
법은 또한 미덕에 의존하는 공화국 내에서도 중요한 역할을 수행한다. 로마 공화정에 관해 정통했던 몽테스키외는 덕이 없는 시민이 막강한 권력을 모아 정치를 전제주의와 유사한 방향으로 이끌 위험이 공화정에는 항상 내재되어 있다고 지적했다. 군주제와 달리 공화정에는 이러한 폐해를 제한할 수 있는 중간 권력과 같은 법률적 장치가 부족하기 때문에 그 위험은 더욱 크다. 따라서 법은 공포가 지배적인 정권과 미덕과 명예가 중심이 되는 정권을 구분하는 데 결정적인 역할을 하는데, 이는 법이 잠재적 독재자가 자유로운 의지를 행사하는 것을 억제함으로써 가능해진다. 법은 동료 시민을 두려워할 필요가 없다는 것을 아는 데서 나오는 '정신의 평온함', 즉 자유를 배양한다. 로크의 주장과 마찬가지로, 법은 자의성과 대조되지만, 몽테스키외에게 전제주의는 단순한 불안정함을 넘어 모든 경제적, 인간적 번영을 억압하고 침체시키는 암울한 체제였다.
그의 두 번째 중요한 주장은 정부 구조, 즉 권력 분립에 관한 것이다. 몽테스키외는 영국 체류 중 정치 생활을 관찰하며 이 사상을 발전시켰는데, 공화정의 원칙인 미덕만으로는 자유를 보장하기에 결코 충분하지 않으며, 대신 "사물의 배열"을 통해 권력에 대한 제도적인 견제가 이루어져야 한다고 주장했다. 그는 국가의 설계 자체가 자유를 위해 어떻게 작동할 수 있는지 질문하며, 정부의 세 가지 기능인 입법부, 행정부, 사법부를 서로 구분하고 분리할 수 있다고 제안했다. 그에게 있어 사법부를 다른 기능으로부터 분리하는 것이 자유의 핵심이었는데, 제임스 매디슨과 같은 미국의 헌법 설계자들에게 영향을 미쳤다.
몽테스키외는 권력을 결합하고 균형을 맞추는 것이 정교한 주의를 필요로 하는 어려운 일이며, 독재 정부는 그 모든 공포에도 불구하고 더 쉽게 만들어질 수 있다고 보았다. 이로써 몽테스키외의 사상은 아리스토텔레스의 체제 분류와 로크의 자의성에 대한 대조를 계승하고 확장한다. 그는 폭정이라는 추상적인 용어를 타인의 절대적인 자비 아래 놓이는 것에 대한 극심한 두려움으로 발전시켰으며, 로크처럼 법의 지배가 특히 사유재산에 대한 보호막을 제공한다는 점에서 가치가 있음을 인정했다. 궁극적으로 몽테스키외는 법의 지배가 통치자의 미덕을 넘어선 제도적 설계와 권력의 균형을 통해 시민의 자유를 보장해야 한다는 현대 입헌주의의 가장 중요한 기초를 제공한 사상가이다.
후크 교수는 아리스토텔레스, 존 로크, 몽테스키외 세 사상가의 저작 어디에도 '법치주의'라는 문구는 없었으나, 이들의 핵심적인 공헌은 성문법(lex)이 공포가 아닌 안전과 번영을 특징으로 하는 품위 있는 사회를 구축하는 데에 필수적인 탐구 그 자체였음을 강조한다. 이들은 모두 안전한 기대를 확보하고 자유와 재산을 가능하게 하기 위해 자의성과 법에 근거한 이성을 구별하는 핵심적인 과제를 인식했다. 세 사상가들의 이론은 훗날 '법치주의'라고 불리게 될 개념을 조립할 수 있는 귀중한 사상적 요소들을 제공했다는 점에서 오늘날에도 여전히 소중한 가치를 갖고 있다.